§ 3. ответственность акционеров (участников) хозяйственных обществ

Долевая (солидарная) ответственность в рамках уставного капитала

Ответственность учредителей ООО возникает в долевой форме согласно нормам законодательства. Особенности общей ответственности заключаются в следующем:

  • при оформлении юридического лица учредитель должен внести долю в уставной капитал в рамках предварительного договора;
  • убытки фирмы, возникшие в процессе деятельности, делятся на основании долей каждого из участков Общества;
  • если один из учредителей внес денежные средства частично, он при возникновении убытков несет ответственность в рамках невнесенной доли;
  • совет учредителей может возложить на другого учредителя (или нескольких) дополнительные виды обязанностей.

Как защитится при субсидиарной ответственности

Виновность КДЛ в банкротстве ООО

Вернемся к тексту статьи 3 закона № 14-ФЗ от 08.02.98. Там прямо указано, за что может быть возложена субсидиарная ответственность на участников.

Должны быть доказаны два факта:

  • интересам кредиторов причинен имущественный вред;
  • к причинению вреда кредиторам привели действия или бездействие КДЛ, в которых есть состав вины.

Сразу стоит сказать, что первым к субсидиарной ответственности привлекают руководителя компании. Потому что именно он обязан своевременно заявить о банкротстве при наличии его признаков (задолженность на сумму от 300 000 рублей, срок погашения которой истек более трех месяцев назад), а также предъявить документы о деятельности общества.

Но ведь часто обществом руководит один из собственников. Поэтому такого учредителя привлекают к субсидиарной ответственности именно в роли руководителя.

Если же генеральный директор – наемный работник, то он может освободиться от субсидиарной ответственности, доказав, что действовал по принуждению или в интересах собственников бизнеса. Или помочь суду обнаружить скрываемое имущество, которое может удовлетворить требования кредиторов.

Предсказать, как суд оценит влияние учредителя на финансовую несостоятельность ООО, невозможно. В судебной практике есть дела, как в пользу, так и против собственников бизнеса. Большое значение здесь имеют процедурные моменты и опыт арбитражного управляющего, который занимается банкротством.

В апреле 2019 года Минэкономразвития выступило с инициативой разрешить страховать ответственность первых лиц и участников коммерческих организаций. Ведь не всегда действия или бездействия КДЛ, приведшие к банкротству, являются злонамеренными. Рыночную конкуренцию и глобальные экономические кризисы никто не отменял. Как и нормальный предпринимательский риск, на котором основано ведение бизнеса.

Россия и США

В США акционерные общества называются корпорациями. Закон о компаниях США от 1956 года определяет акционерное общество в качестве „искусственного субъекта права“ (artificial person), созданного в соответствии с законодательством.

Хотя такое АО не имеет физической формы, но как юрлицо оно пользуется всеми правами физического лица. Оно может заключать договоры с другими сторонами, покупать и продавать активы и имущество, представлять собственные интересы в суде, назначать лиц на должности руководителей, принимать и увольнять работников и т. д.

Кроме того, корпорация отделена от своего владельца, т.е. ее существование не прекратится в случае его смены. Другой важный момент: она обладает постоянным правопреемством. Это значит, что даже в случае одновременной гибели всех акционеров компания продолжит существовать, т.к. их акции (доли) будут переданы наследникам.

Например, американская корпорация Bank of America была образована еще в 1998 г. По итогам 2019 г. 69,4% акций банка принадлежат институциональным инвесторам, т.е. другим юридическим лицам, таким как Berkshire Hathaway, The Vanguard Group, BlackRock, Inc. При этом смена владельцев акций или председателя совета директоров не влияет на существование самой корпорации, как независимого юридического лица.

Имущество и активы Bank of America отделены от имущества и активов компаний-держателей акций. При этом они (держатели акций) участвуют в управлении и принятии решений. Корпорация может прекратить свое существование только при ликвидации бизнеса.

Обязательным атрибутом корпорации является печать. Управление корпорацией осуществляется советом директоров. Их минимальное количество должно быть 7 для открытых корпораций и не менее 2 для закрытых (частных) компаний. Совету директоров подчиняется правление, которое занимается непосредственным ведением дел на предприятии.

Все решения, принимаемые Правлением, подписываются всеми директорами и скрепляются печатью. Без печати ни один документ корпорации не имеет юридической силы.

Так же, как и АО России, такие компании выпускают акции, которые обращаются на бирже. Сходства и различия американских и российских АО представлены в таблице.

Формальные основания

Помимо причинения вреда имущественным интересам кредиторов, различают и иные основания для привлечения к субсидиарной ответственности. Формальными основаниями привлечения лиц к субсидиарной ответственности выступают:

  1. Неподача директором или учредителями заявления о несостоятельности по ст. 61.12 127-ФЗ.
  2. Нарушение в порядке ведения и хранения документов бухгалтерской отчетности и прочих документов, которые должны вестись на предприятии, либо отказ в их представлении арбитражному управляющему по пп.2, 4 п. 2 ст. 61.11 127-ФЗ.
  3. Более 50% задолженности обусловлено привлечением к уголовной, административной и налоговой ответственности по пп. 3 п. 2 ст. 61.11 127-ФЗ.

Данные факты гораздо проще доказать, чем наличие причинно-следственной связи между действиями должника и банкротством компании. Например, в деле №А73-684/2016 арбитражный суд привлек руководителя к субсидиарной ответственности, так как он не передал управляющему первичные бухгалтерские документы и не обратился в суд с заявлением о банкротстве.

Для того чтобы избежать ответственности, контролирующее лицо должно доказать факты отсутствия имущественного вреда кредиторам от непредоставления документации или нарушения в порядке ведения документов. Либо лицо может апеллировать к отсутствию вины в непредоставлении документов.

Если размер неудовлетворенных требований кредиторов третьей очереди в результате привлечения к уголовной и административной ответственности в рамках процедуры банкротства превысил 50% от совокупных требований, то это повышает шанс на привлечение контролирующего лица к субсидиарной ответственности. Обычно в качестве кредиторов в этом случае выступают налоговые органы с требованиями к предприятию в рамках налоговой ответственности перед бюджетом.

Для привлечения к субсидиарной ответственности по этим основаниям инициаторы должны продемонстрировать факты привлечения к уголовной или налоговой ответственности и взыскания в результате привлечения к ответственности в размере более 50% от общей суммы долга.

В последней версии законодательства о банкротстве появились два дополнительных основания для привлечения к субсидиарной ответственности.

Если контролирующим лицом на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены сведения о юрлице:

  1. В ЕГРЮЛ на основании предоставленных документов.
  2. В ЕФРСБ о фактах деятельности юрлиц, которые обязательно вносятся компанией-должником. Это, в частности, данные о размере чистых активов или сведения о заложенном имуществе.

Второе основание – если должник, который отвечал признакам неплатежеспособности, совершил действия, которые существенным образом ухудшили его финансовое положение.

До недавнего времени по окончании конкурсного производства из-за отсутствия у должника денежных средств на проведение процедуры банкротства контролирующие лица освобождались от ответственности за долги компании. Но теперь ситуация изменилась, так как действующее законодательство позволило привлекать ответственных лиц за пределами процесса признания несостоятельности.

Контролирующее лицо допускается привлечь к субсидиарной ответственности, если производство по делу прекратили из-за отсутствия денежных средств на проведение процедуры банкротства и компенсации судебных издержек. Второе основание – заявление о признании должника банкротом было возвращено. Кредиторы могут инициировать процедуру привлечения к субсидиарной ответственности в течение 3 лет после появления у них информации об ущемлении их прав.

Руководителям предприятия не стоит забывать о том, что вывод активов незадолго до процедуры банкротства существенно увеличивает риски привлечения к ответственности.

Субсидиарная ответственность учредителя ООО

Учредителя ООО можно привлечь к субсидиарной ответственности в следующих ситуациях:

  1. Фактически не внес вклад в уставной или дополнительный капитал. В этом случае срок давности привлечения к ответственности составляет 3 года с даты регистрации предприятия или принятии решения об увеличении капитала. Размер субсидиарной ответственности составит сумму, которая не была фактически внесена.
  2. Завысил стоимость имущества, внесенного в качестве доли в уставной капитал. Срок давности составляет 3 года с даты регистрации предприятия или принятии решения об увеличении капитала. Размер субсидиарной ответственности составит полученную разницу между завышенной и реальной стоимостями имущества.
  3. Совершил недобросовестные действия, из-за которых ООО было исключено из ЕГРЮЛ (не представлялась бухгалтерская отчетность в течение 12 месяцев или юридический адрес относится к адресу массовой регистрации фирм). Размер субсидиарной ответственности составит сумму долга по невыполненным обязательствам перед кредиторами.
  4. Совершал действия или бездействия, которые привели к банкротству компании. Например, участник ООО распорядился оформить крупную сделку с фирмой-однодневкой или крупную сделку по существенно завышенной стоимости, потребовал вывести дивиденды при появлении первых признаков банкротства и другое.
  5. Не созвал участников ООО или не принял самостоятельное решение об обращении в суд с заявлением о банкротстве. Для привлечения к ответственности учредитель должен являться контролирующим лицом, обладать полномочиями для созыва общего собрания и знать о нахождении предприятия на грани банкротства.
  6. Нарушил нормы Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». То есть учредитель не оспорил подачу заявления о банкротстве при возможности погашения требований всех кредиторов или не принял никаких мер по оспариванию требований кредиторов, которые могу быть признаны спорными или незаконными.

Виды и пределы ответственности учредителей ООО

Ответственность за действия неправомерного характера заключается в следующем:

  1. Ограничение свободного передвижения от четырех до шести месяцев.
  2. Арест сроком на три года максимум.
  3. Лишение нарушителя свободы до двух лет с выплатой штрафа от двухсот до пятисот МРОТ.

Если учредитель фирмы рассчитывается с одним из кредиторов в ущерб остальным, в отношении него могут применить следующие типы санкций:

  • ограничение свободного передвижения максимум на двухлетний срок;
  • лишение нарушителя свободы до года с выплатой штрафа от ста до двухсот МРОТ.

За фиктивное банкротство срок ограничения свободы увеличивается до шести лет, а размер штрафа – до пятисот – восьмисот МРОТ.

В настоящее время ответственность ООО по законодательству РФ за незаконные действия с созданной компанией ужесточилась из-за большого количества нарушений, допускаемых собственниками фирм.

Ответственность фиктивного учредителя

Подставными лицами считаются не только граждане, введенные в заблуждение, но и те, о которых без их ведома внесены сведения в ЕГРЮЛ. Если гражданин сможет доказать, что ничего не подозревал о своем участии в юрлице, то в действиях лиц, которые зарегистрировали компанию на его имя, можно найти признаки состава преступления.

С 2016 введен запрет на госрегистрацию организаций на лиц, ранее задействованных в деятельности фирм, нарушивших законодательство. С 30 марта 2015 года предоставление документов для регистрации юрлиц через подставных лиц считается преступлением.

Цель регистрации компании на подставное лицо не имеет значения. Достаточно установления факта использования подставного лица, чтобы за незаконное использование документов привлечь к наказанию в виде:

  • штрафа 100-300 тыс. руб. или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период от 7 мес. до 1 года, обязательных работ от 180 до 240 ч, исправительных работ на срок до 2 лет;
  • штрафа за приобретение документа, удостоверяющего личность, использование персональных данных в размере 300-500 тыс. руб. или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за 1-3 года, принудительных работ до 3 лет или лишения свободы на тот же срок.

За номинального руководителя или фиктивного учредителя компании ч. 1 ст. 173.2 УК РФ установлено уголовное наказание.

Также наступает дополнительная ответственность при обнаружении, что сотрудник компании-налогоплательщика умышленно совершил нарушение с целью уклонения от уплаты обязательных платежей в бюджет.

Налогообложение ООО и АО

ПАО, НАО и ООО могут осуществлять любой вид деятельности, не запрещенный законом. Также компании могут выбрать любую из систем налогообложения, которая соответствует их виду деятельности и иным критериям, установленным НК РФ.

Чтобы применять Упрощенную систему налогообложения (УСН) или Единый налог на вмененный доход (ЕНВД) предприятие должно соответствовать критериям:

  • численность работников до 100 чел.;
  • ежегодный доход до 150 млн. руб.

ПАО, как правило, крупные предприятия, поэтому они не попадают под критерии для применения УСН и ЕНВД.

Кроме того, компания обязана применять общий налоговый режим, если у нее есть филиалы или владельцем более 25% фирмы является другое юр. лицо. Так как акции ПАО открыто торгуются на бирже, то иногда (в зависимости от free-float) владельцем 25% может стать другая компания — поэтому, чтобы не получить штрафы за нарушение налогового законодательства, ПАО обычно выбирают ОСНО (общую систему налогообложения).

НАО и ООО, соответствующие критериям налогового законодательства, могут выбрать любой спец. режим налогообложения. Состав участников общества не может измениться неожиданно, поэтому они не нарушат критерий о владении 25% компании юр. лицом.

В целом процесс исчисления и уплаты налогов не зависит от выбранной формы собственности. ПАО, НАО и ООО одинаково взаимодействуют с ФНС и уплачивают налоги в соответствии с применяемой налоговой системой.

Ответственность АО

Ответственность АО. АО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам акционеров. Акционеры не отвеча­ют по обязательствам АО и несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерные общества могут быть открытыми и за­крытыми.

Акционерное общество, участники которого могут отчуж­дать принадлежащие им акции без согласия других акционе­ров, признается открытым АО. Такое АО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными пра­вовыми актами.

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определен­ного круга лиц, признается закрытым АО. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Открытое акционерное общество (ОАО) отличается от за­крытого и по числу акционеров. В ОАО число акционеров не ограничено, а в закрытом число участников не должно быть более 50. (Это положение не распространяется на ЗАО, создан­ные до января 1996 г.) Если число акционеров ЗАО превысит 50 человек, АО должно в течение года преобразоваться в ОАО.

К содержанию книги:Экономика предприятия

Экономика предприятия

  Деятельность предприятия. Экономика предприятия

«Экономика предприятия». учебник. под редакцией доктора экономических наук,. профессора Н. А. Сафронова. Рецензенты: Д-р.

  Экономика предприятия. Роль предпринимательской среды в …

Экономика предприятия и другие экономические науки. Всякое предприятие не существует само по себе, а связано с экономикой в целом, с одной … bibliotekar.ru/economika-predpriyatiya/2.htm

  Цель нормирования. Величина норматива. Порядок …

Экономика предприятия. Раздел: Экономика. 2. Определение потребности предприятия в оборотных средствах. Порядок нормирования … bibliotekar.ru/economika-predpriyatiya/62.htm

Правовая форма акционерного общества

По данным Росстата, в РФ наиболее распространенной организационно-правовой формой для предприятий крупного бизнеса является именно АО. В первую очередь это связано с возможностью привлечения средств неограниченного круга лиц. Если АО потребуются дополнительные инвестиции для расширения бизнеса, то оно может выпустить дополнительные акции. Процент акций крупных компаний, обращающихся на бирже, характеризуется коэффициентом фри-флоат.

АО выпускают акции 2-х типов:

  • обыкновенные – дают возможность получать дивиденды, а также право проголосовать на акционерном собрании;
  • привилегированные – дают право на фиксированный дивидендный доход, порядок начисления которого прописан в уставе компании, но не позволяют участвовать в управлении АО.

Российские акционерные общества второго эшелона нередко предпочитают выпускать привилегированные акции, так как их держатели не участвуют в управлении бизнесом. Если обыкновенные акции выкупит конкурирующая компания, то это может привести к полной потери самостоятельности АО. Так что, например, у ПАО «Камаз» доля обычных акций в свободном обращении только 4%, у ПАО «Аптечная сеть 36,6» около 6%.

Помимо этого, АО для привлечения дополнительного финансирования вправе выпускать облигации – долговые бумаги, не дающие владельцам права на управление компанией. Владельцы таких бумаг получают купонный доход и погашение бумаги в конце срока ее обращения. Порядок эмиссии ценных бумаг регулируется Федеральным законом от 22.04.96 г. № 39-ФЗ.

Другой особенностью правовой формы АО является многоступенчатая система управления предприятием. Главный орган правления – собрание акционеров. На нем принимаются основные решения по развитию компании. Каждый держатель обыкновенной акции сможет проголосовать, а решения выносятся большинством голосов.

Недостатками данной правовой формы являются:

  • длительная процедура регистрации при создании, т.к. помимо регистрации самого общества необходимо зарегистрировать эмиссию акций;
  • если в руках одного владельца более 50% акций, то он сможет принимать решения по развитию компании, не учитывая мнение остальных участников;
  • для принятия ключевых решений придется пройти долгую процедуру, которая иногда может занять несколько месяцев.

Когда наступает ответственность учредителей по долгам ООО

Из законодательных норм, которые мы привели выше, следует, что привлечь учредителей по долгам компании можно, если она ликвидируется или находится в процессе признания банкротства.

Кроме того, есть тысячи «брошенных», но не ликвидированных организаций, в которых нет никакого имущества, одни долги. Они могут не представлять для частных кредиторов интереса, потому что инициирование ими банкротства должника – процедура долгая и дорогая, а каким будет результат, неизвестно.

Возможно, что собственники таких ООО рассчитывают на норму статьи 21.1 закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ. Она позволяет Федеральной налоговой службе признать недействующей компанию, которая 12 месяцев не сдает отчетность и не имеет оборотов по счетам.

При этом нарушается принцип статьи 399 ГК РФ, которая позволяет привлекать к субсидиарной ответственности только после того, как будут предъявлены требования к основному должнику. Другими словами, сначала надо требовать долг с самого ООО, и если выяснится, что общество – банкрот или ликвидировано, можно выставлять претензии учредителям.

Однако Конституционный суд в Постановлении от 08.12.2017 № 39-П встал на сторону ФНС и посчитал, что в этом вопросе есть исключения. Если «… юридическое лицо служит лишь «прикрытием» для действий контролирующего его физического лица, не исключается возможность привлечения такого физического лица к ответственности за вред, причиненный бюджету в связи с совершением соответствующего налогового преступления, еще до наступления указанных признаков невозможности исполнения юридическим лицом налоговых обязательств».

Тем самым Конституционный суд признал, что претензии к физическому лицу, контролирующему должника (в данном случае, к учредителю ООО, в интересах которого налоги не перечислялись в бюджет), возможны еще до наступления банкротства или ликвидации компании. Правда, речь все-таки идет только про долги по налогам.

Совет директоров акционерного общества

Совет директоров акционерного общества  проводит общее руководство деятельностью и избирается общим собранием акционеров с помощью кумулятивного голосования.  При такой форме голосования голоса акционеров умножаются на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров. При этом акционер общества имеет право отдать голоса, полученные таким образом, полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.

К компетенции совета директоров акционерного общества  относятся, например, такие вопросы, как:

  • Определение приоритетных направлений деятельности акционерного общества;

  • Созыв годового и внеочередного общего собрания акционеров;

  • Утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

  • Выработка рекомендаций по размеру дивидендов по акциям и в отношении порядка выплаты дивидендов.

Субсидиарная ответственность акционеров

Субсидиарная ответственность по долгам применяется при банкротстве, если имущества организации недостаточно для их погашения. Здесь есть несколько нюансов:

  • Ответственность наступает только при наличии доказанной вины. Например, если дочернее предприятие нанесло убытки кредитору или контр-агенту, АО обязано все возместить;
  • Субсидиарная ответственность применяется при условии, что банкротство наступило в результате неправомерных действий или бездействия акционеров. Обязательно должна быть установлена причинно-следственная связь.

Привлечение к субсидиарной ответственности возможно только при наличии доказанного факта несостоятельности и вины участников АО.

Выводы

Из всего
изложенного выше можно сделать следующие выводы:

Обязательства
организаторов ООО не ограничивается размером их доли в УК. При возникновении
долгов, которые не могут быть погашены имуществом компании, собственникам
бизнеса придется отвечать личными средствами. По этой причине нет смысла
организовывать ООО только из-за возможности избежать личных финансовых рисков.
Привлечь владельца ООО к
выполнению финансовых обязательств несколько сложнее, чем ИП. Но в настоящее
время количество таких дел исчисляется тысячами.
Если предприятием
руководит наемный директор, владельцам не стоит полностью отстраняться от
ведения дел. Необходимо ввести систему контроля, позволяющую видеть реальную
картину

В противном случае за неграмотные или недобросовестные действия
директора придется нести личную ответственность.
Важно следить за
состоянием бухгалтерской отчетности. Искажение документов или их порча могут
стать доказательствами факта намеренного банкротства и, соответственно,
наступления субсидиарных обязательств.
Кредиторы имеют право
потребовать возврата долгов не только с предприятия, но и с его собственника,
если компания находится в процессе банкротства.
Кредиторам необходимо
доказать, что причиной разорения компании стали неправильные действия или
бездействие руководства, но в большинстве случаев предусмотрена презумпция
вины, и доказывать лицам, требующим возврата долгов, ничего не нужно.
Попытка выведения активов
компании незадолго до объявления банкротства – это повод для возбуждения
уголовного дела против владельцев

Поэтому попытка скрыть часть имущества может
обернуться наличием уголовной судимости.
При невозможности
выполнять финансовые обязательства процедуру банкротства лучше инициировать
самому владельцу, не дожидаясь, пока это сделает Налоговый комитет или другие
компетентные органы.

Начинать процедуру банкротства рекомендуется с привлечением узкопрофильных юристов, имеющих положительный опыт в ведении подобных дел. Только в этом случае можно рассчитывать на благополучное завершение процесса.

Оцените статью
Рейтинг автора
5
Материал подготовил
Андрей Измаилов
Наш эксперт
Написано статей
116
Добавить комментарий